¿Cómo enseñar teoría del derecho? Una propuesta

Existen dos grandes tipos de manuales de teoría del derecho. Aquellos que son meramente una introducción a los temas fundamentales de la disciplina y los otros, que aspiran a presentar una determinada concepción del derecho en cualquiera de sus formas. Sin embargo, a pesar de esta clasificación, en el fondo es demasiado ingenuo pensar que se pueden escribir introducciones “neutras” al derecho. Toda teoría del derecho es una posición frente a su significado, alcances, consecuencias, saberes, etc. Al fin de cuentas, todo modelo teórico implica una enseñanza del derecho orientada y viceversa.

En este sentido, el énfasis de este trabajo no está puesto en el contenido sino en la forma. Es un manual de análisis de casos donde se pretende invertir la lógica tradicional de la enseñanza doctrinaria de ciertos conocimientos establecidos y aceptados por la comunidad jurídica como un paso previo y necesario para llegar a los casos, es decir, a la práctica real del ejercicio del derecho. Es un ensayo que quiere pensar al derecho desde los problemas concretos que una parte del trabajo jurídico resuelve o intenta resolver en los conflictos entre las personas. Y la mayor aspiración es que los problemas jurídicos lleven a ese otro conocimiento, lo expliquen, le den sentido y vida en la resolución de esas cuestiones. El derecho no es una práctica terminada, sino que se inventa a sí mismo a diario y los problemas reflejan precisamente ese carácter no terminado, real, histórico y con sentido para la sociedad, para todas las personas que viven en ella como instrumento que permite la convivencia pacífica y la cooperación.

Por este motivo, cada módulo del manual presenta un problema y distintas soluciones y posiciones frente a esa dificultad. Esto significa que hay contenido y es relevante porque hay que tomar posición y decidir en cada caso. Pero lo más importante no es el contenido o la concepción del derecho que se discuta sino el debate mismo del derecho desde sus problemas, sus faltas, errores y práctica cotidiana. Se trata de estudiar el derecho en acción, la realidad misma del derecho: el formato de sus prescripciones, sus diferencias y similitudes con la moral y la religión, sus nociones básicas para entender el mundo desde el punto de vista jurídico, sus dificultades epistemológicas para definirse como técnica social y como ciencia, etc. Y por supuesto, las decisiones judiciales, el mundo duro y concreto de los tribunales, las formas de hacer leyes, la obediencia y desobediencia, confianza y desconfianza, los valores morales, políticos, religiosos y sociales que intervienen en cada paso del derecho. Y lo más importante: la forma en que esa práctica humana sirve para mejorar la vida de las personas, para protegerlas, darles facultades, autonomía, poderes, etc.

La metodología de casos y problemas es difícil porque obliga a invertir tiempo y energía en la identificación del problema y sus consecuencias, de los diferentes actores involucrados, procedimientos (y sus significados), criterios de decisión, argumentos, valores y consecuencias de las decisiones. Se trata de resolver un problema práctico y de apelar a la teoría y doctrina para buscar herramientas que mejoren la comprensión y sus posibles caminos de resolución. No tiene ningún sentido estudiar el significado del concepto de persona jurídica sino se comprende su utilidad, su sentido, su significado social y la forma en que la aplican y entienden los jueces. Tampoco se puede explicar el desarrollo histórico del derecho si no se ven los problemas a los que las distintas teorías intentaron dar respuesta.

A su vez, una de las frustraciones más serias de un estudio de teoría del derecho es la imposibilidad de exponer y analizar todos los problemas de la disciplina. Este trabajo selecciona una serie de problemas importantes sin buscar desarrollar todas las preguntas no resueltas.

En términos generales, la estructura del manual es bastante accesible y está dividida en ocho grandes módulos. Cada uno de ellos reproduce el mismo esquema: un temario, objetivos de conocimiento, objetivos de habilidad, objetivos de actitud y afectividad; lecturas obligatorias, complementarias, casos prácticos con su bibliografía y finalmente, los cuestionarios que llaman la atención sobre ciertos problemas y discusiones del temario.

Hay distintos tipos de objetivos: científicos, de habilidad, actitud y afectividad. Los primeros apuntan a la construcción de conocimiento significativo y a la promoción de un aprendizaje relevante de saberes críticos. También se procura estudiar al derecho desde distintas perspectivas y desde otras áreas de las ciencias sociales. Los objetivos de habilidad apuntan a desarrollar capacidades y recursos técnico-teóricos en materia de comprensión, investigación y análisis del derecho. Los objetivos de actitud y afectividad quieren generar confianza en los propios conocimientos y capacidades adquiridos mediante su uso en el análisis de los casos. Se promueve la participación crítica de la operación real del derecho.

Las fuentes (lecturas y casos) están conformadas por recomendaciones bibliográficas y decisiones judiciales de los tribunales mexicanos. Generalmente, la bibliografía se compone de clásicos o lecturas relevantes en la materia escritos o traducidos al español. Los casos -salvo algunas excepciones- son básicamente jurisprudencia y fueron escogidos por su pertinencia con el tema en cuestión y con el abordaje de ese tema.

El trabajo consta de ocho grandes temas generales desarrollados a su vez en tres subtemas cada uno.

El primero de ellos está relacionado con el concepto de derecho, el significado y sentido del derecho, su presencia en la vida cotidiana de las personas que viven en una sociedad. También se estudia su carácter histórico y las distintas formas que ha adoptado a lo largo de la historia para solucionar y organizar la vida social. También se estudia el carácter social del derecho, sus funciones y utilidades como ordenador de la vida social: administración de justicia, ordenamiento de la vida social, control, legislación, etc. Se presentan distintas concepciones sociales e históricas de justicia y su influencia en el derecho. Por último, se analiza su distinción con la moral, la justicia, religión y sociedad.

El segundo punto desarrolla el tema de las prescripciones. Se presentan distintas concepciones, significado y sentido de las prescripciones -en términos generales-: morales, religiosas, jurídicas, ideales, etc. Presentación de las características específicas de las normas jurídicas: con sanción y sin sanción. Se estudian las distintas funciones y la estructura tradicional de las normas jurídicas. Por último, se estudia la teoría clásica de las normas jurídicas de Hans Kelsen, críticas y teorías alternativas. Estudio de las normas como juicios del “deber ser” frente a juicios de “ser” (naturaleza) y distintas concepciones de las normas jurídicas.

El tercer capítulo está centrado en las nociones básicas del derecho: sanción, acto antijurídico, responsabilidad jurídica, deber jurídico, derecho subjetivo, capacidad Jurídica y competencia, persona jurídica. Se trata de una presentación y análisis de una serie de conceptos mínimos para entender la forma en que el derecho comprende el mundo.

El cuarto apartado trata sobre sistemas y ordenamientos jurídicos. Se presenta el derecho como ordenamiento jurídico y las normas como pertenecientes a ese ordenamiento. Se distinguen entre diferentes reglas de un sistema: pertenencia, exclusión, inclusión, etc. y se analizan las distintas funciones del ordenamiento: promulgación y derogación de normas. Se revisan los problemas tradicionales de los sistemas jurídicos: lagunas, contradicción, jerarquías, etc. Se estudian las formas de creación del derecho de los sistemas jurídicos y la noción de legislador racional. Se presenta la discusión de las fuentes del derecho desde una perspectiva constitucional. Se estudian las diferentes funciones de las fuentes del derecho y su relevancia en la aplicación del derecho y por último, se describe a las fuentes del derecho como mecanismo de convivencia democrática.

El quinto tema aborda el problema de la interpretación y aplicación del derecho. Se revisan los diferentes objetos de la interpretación jurídica y se distingue entre interpretación y aplicación del derecho. Se estudia la noción de interpretación judicial, los diferentes modelos de aplicación judicial y los distintos contextos (lingûístico, sistémico y funcional) de las normas. Se analizan las directivas de operación. Se analiza la naturaleza de la autoridad de los creadores de la constitución originaria, el argumento de la regla de reconocimiento y del consentimiento. Se presentan las principales dificultades concernientes a los hechos y a las normas, el sentido y significado de la interpretación de la constitución nacional. Por último, se presentan las diferentes concepciones de la interpretación constitucional.

El sexto ítem versa sobre epistemología y conocimiento científico del derecho. Se presentan las distintas concepciones de la metodología, ciencia del derecho y las diferentes funciones de la teoría del conocimiento en el derecho. Se analizan las principales dificultades epistemológicas respecto de la ciencia del derecho, la relación entre derecho y lenguaje, interpretación y aplicación del derecho; y se presenta la discusión respecto de la dogmática como ciencia del derecho: metodología y cientificidad de la dogmática. Por último, se estudia la evolución y desarrollo del significado del derecho como ciencia.

La séptima sección está dedicada a la obediencia al derecho. Se revisan las diferentes concepciones del fundamento de la autoridad del derecho. Se estudian las principales críticas al modelo del derecho natural y la relación entre derecho, Estado, ley y obediencia. Se analizan los diferentes tipos de dominación y sus correlatos en obediencia, la concepción weberiana de la legitimidad del derecho y el Estado. Se revisa la discusión respecto de la moral y la política como fundamento de la obediencia al derecho. Se presenta a la imparcialidad en el sistema de administración de justicia como fundamento moral del derecho y el Estado. Se estudia la discusión respecto de la desobediencia civil y la relación entre desobediencia civil y derechos morales. Se estudia el problema de la desobediencia en la jurisprudencia (revisión judicial) y la relación entre la desobediencia y la legitimidad del derecho y el Estado.

El octavo capítulo está referido a la relación entre Estado y derecho: identidad, diferencias específicas y dualismo. Se revisan las diferentes concepciones del derecho y su relación con el Estado: coacción como elemento interno/externo del derecho. Se describen los deberes y obligaciones del Estado, y la representación política del Estado. Se estudia la contraposición entre Estado judicial y el Estado administrativo, y el desarrollo histórico y jurídico del Estado de derecho. Se analiza la relación entre Estado de derecho y Constitución y las características fundamentales del Estado de derecho y su relación con el sistema político (democracia) y la igualdad social. Se presenta la discusión respecto del Estado social de derecho, relación entre derechos sociales e igualdad social y el desarrollo histórico y jurídico del Estado social. Se analizan los problemas derivados de la implementación de derechos sociales y se estudia la noción de justicia social.

Para terminar es importante destacar que no es un texto completo. Tiene muchas faltantes porque está pensado para un curso de teoría del derecho de la currícula universitaria. Se trata de un curso introductorio al derecho, una primera presentación de la forma y el funcionamiento de la práctica jurídica. Hay áreas del derecho como los derechos humanos, feminismo, etc. y otros temas nuevos e interesantes que van perteneciendo paulatina e históricamente a la estructura básica del derecho. Generalmente, en la currícula académica de las universidades de México, estas problemáticas reciben un tratamiento aparte como asignaturas completas independientes y por eso, no están incluidas en el manual.

La idea central es promover que el estudiante se acerque al conocimiento del derecho de manera crítica. Es la forma más difícil pero la que garantiza una relación más profunda con las leyes, la jurisprudencia, el ordenamiento, en definitiva, con el derecho mismo. En este contexto, hay que decir que el manual no es un hecho aislado porque en este camino, se encuentra toda la división de estudios jurídicos del CIDE.

Aquí el resto del libro.

Gustavo Fondevila. Profesor e investigador titular de la División de Estudios Jurídicos del CIDE.

NOTA: Las opiniones y datos contenidos en este documento son de la exclusiva responsabilidad de su(s) autor(es) y no representan el punto de vista del CIDE como institución.

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2 comentarios en “¿Cómo enseñar teoría del derecho? Una propuesta

  1. Buenas tardes Lic. Fondevila.
    Me parece una idea interesante y quise leer el documento completo pero no encuentro la manera de descargarlo.
    Aunque aprobé el examen de admisión en la UNAM, he tenido que poner en stand-by mi arranque oficial como estudiante activo de derecho; sin embargo, he querido aprovechar el tiempo aprendiendo ideas y detalles que encuentro interesante y/o útil.
    Concuerdo con su perspectiva de que el Derecho se puede o debe ensenarse de otra manera; un ejemplo simple: he buscado en las curriculas de universidades de Estados Unidos la clase de Derecho Romano y no la he visto; desde luego que puede haber varias explicaciones pero no deja de ser llamativo.
    Por otro lado, en su propuesta se concede una mayor importancia, en mi opinión, a la destreza del maestro: desde la selección de los casos específicos hasta los puntos/temas a desarrollar; me parece una idea motivante, tanto para el maestro como para el alumno y es un escenario muy diferente a la tradicional asistencia a clase a escuchar una cátedra.
    Le felicito por la propuesta y espero tener la oportunidad de leer dicho manual.

    Saludos.
    Ing. Henry Blanco

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